Включается ли ндс в неустойку


Вопрос: Согласно условиям договора поставки за нарушение условий договора взимается неустойка, рассчитанная в процентном отношении от цены договора. Правомерно ли производить расчет неустойки исходя из цены договора, включающей в себя сумму НДС, или при расчете суммы неустойки НДС должен исключаться из цены договора?

Ответ: Вопрос о том, включается ли сумма НДС в цену договора, от которой исчисляется неустойка за нарушение договорных обязательств, законодательством не урегулирован.
Однако существующая судебная практика по данному вопросу достаточно обширна и единообразна. Как правило, суды признают неправомерным исчисление неустойки, если при ее расчете из цены договора не был исключен НДС (Постановление ФАС Московского округа от 11.08.2004 N КГ-А40/6612-04, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 15.07.2004 N А39-738/2004-49/8, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 06.11.2003 N А78-1570/03-С1-7/47-Ф02-3754/03-С2, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 08.10.2002 N Ф03-А51/02-1/2044, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 23.04.2003 N Ф04/1847-364/А03-2003, Постановление ФАС Поволжского округа от 10.05.2001 N А06-2273-16/2000, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.05.2002 N А56-15294/2000, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 08.02.2005 N Ф08-129/2005, Постановление ФАС Уральского округа от 12.02.2004 N Ф09-189/04-ГК).
Формирование такой арбитражной практики во многом обязано позиции Президиума ВАС РФ, отраженной в п. 10 Информационного письма от 10.12.1996 N 9. В указанном Письме ВАС РФ указывал на то, что санкции и проценты, предусмотренные договором либо законом за просрочку оплаты товаров (работ, услуг), подлежат начислению на цену товара без учета НДС.
Свою точку зрения ВАС РФ аргументировал следующим образом. Согласно налоговому законодательству реализация товаров (работ, услуг) производится по ценам (тарифам), увеличенным на сумму НДС (п. 1 ст. 7 Закона РФ от 06.12.1991 N 1992-1 «О налоге на добавленную стоимость» — утратил силу, п. 1 ст. 168 Налогового кодекса РФ). В то же время неустойка (штраф или пени), взыскиваемая со стороны договора, допустившей нарушение своих обязательств, является способом обеспечения исполнения обязательств и мерой гражданско-правовой ответственности (п. 1 ст. 329, п. 1 ст. 330 Гражданского кодекса РФ). Гражданско-правовая ответственность не может применяться при несвоевременном исполнении обязанности по перечислению сумм НДС, включенных в стоимость товаров, работ или услуг, поскольку последнее является элементом публичных правоотношений. Следовательно, неправомерно исчисление неустойки, предусмотренной договором или законом за просрочку оплаты товаров (работ, услуг), со стоимости товаров (работ услуг), включающей НДС.
При этом арбитражные суды распространили вышеуказанное положение также и на ситуации, когда неустойка взыскивалась не в связи с нарушением обязательств по оплате товаров (работ, услуг). Например, признавалось правомерным исключение суммы НДС из стоимости работ при расчете неустойки за просрочку сроков выполнения работ по договорам подряда (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 13.01.2005 N А43-14449/2004-28-425, Постановление ФАС Московского округа от 14.01.2002 N КГ-А40/7977-01). Суды также признавали неправомерным исчисление неустойки со стоимости товаров с учетом НДС при нарушении обязательств по поставке товаров (Постановление ФАС Московского округа от 18.03.2002 N КГ-А40/1310-02, Постановление ФАС Уральского округа от 09.09.2002 N Ф09-2152/02-ГК, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 25.09.2002 N А21-2343/02-С2).
Следует отметить, что иногда судами принимались решения, в которых признавалась правомерность исчисления неустойки за нарушение договорных обязательств с полной стоимости товаров (работ, услуг), установленной договором и включающей НДС. Так, ФАС Западно-Сибирского округа, рассматривая кассационную жалобу по делу о взыскании неустойки за несвоевременный возврат переданного в аренду недвижимого имущества, признал неправомерным исключение судом из суммы, используемой для расчета неустойки, налога на добавленную стоимость. Вынося указанное решение, суд отметил, что сторонами договора в качестве базы для исчисления неустойки использована сумма арендной платы, в том числе с налогом на добавленную стоимость (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 09.09.2003 N Ф04/4407-694/А75-2002).
Но такие решения, скорее, исключение, чем правило, и, несмотря на то что в 2003 г. п. 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ исключен (Специальное приложение к «Вестнику ВАС РФ», N 11 (ч. 2), 2003), на настоящий момент арбитражная практика по данному вопросу остается неизменной. Хотя, на наш взгляд, с позицией судов можно не согласиться.
Неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (п. 1 ст. 330 ГК РФ). Размер неустойки может устанавливаться сторонами обязательства как в твердой сумме, так и в процентах к сумме неисполненного обязательства, при этом соглашение о неустойке, включая порядок определения ее размера, должно быть совершено в письменной форме (ст. 331 ГК РФ).
Обычно размер неустойки, подлежащей уплате в случае нарушения стороной обязательств по договору, определяется в процентном отношении к стоимости (цене) товаров (работ, услуг), являющихся объектом договорных отношений. Цена договора устанавливается соглашением сторон (п. 1 ст. 424 ГК РФ). При этом плательщики НДС (продавцы) дополнительно к цене реализуемых товаров (работ, услуг) обязаны предъявить к оплате покупателю соответствующую сумму НДС, исчисленную в соответствии с гл. 21 «Налог на добавленную стоимость» НК РФ (п. 1 ст. 168 НК РФ). Следовательно, именно цена договора с учетом НДС и является окончательной ценой договора, с учетом которой и должна исчисляться сумма неустойки.
При этом, на наш взгляд, отношения по перечислению покупателем продавцу в составе стоимости товаров (работ, услуг) суммы НДС невозможно квалифицировать как публичные правоотношения, регулируемые налоговым законодательством. Во-первых, налоговое законодательство не содержит норм, регулирующих отношения продавца и покупателя, касающихся перечисления последним сумм НДС. Во-вторых, налоговое законодательство не ставит уплату сумм налога в бюджет налогоплательщиком (продавцом) в зависимость от факта уплаты покупателем суммы налога, предъявленной ему при реализации товаров (работ, услуг). Даже при определении налоговой базы «по оплате» в случае неисполнения покупателем обязательства по оплате товаров обязанность продавца по уплате налога не прекращается (п. п. 1, 5 ст. 167 НК РФ).
Поэтому, на наш взгляд, неисполнение стороной договора своих обязательств, в том числе и по оплате реализованных товаров (работ, услуг), не влияет на публичные правоотношения в сфере налогообложения вне зависимости от того, включен или нет НДС в стоимость товаров (работ, услуг). В свою очередь, гражданское законодательство предусматривает ответственность лица, не исполнившего либо ненадлежащим образом исполнившего свои обязательства (гл. 25 ГК РФ). При этом ни гражданское, ни налоговое законодательство не ограничивает права сторон устанавливать размер неустойки в зависимости от полной цены договора, включающей НДС. Следовательно, исчисление суммы неустойки со стоимости товаров (работ, услуг), включающей НДС, является правомерным.
Однако отметим, что правомерность такой позиции по данному вопросу, скорее всего, придется отстаивать в суде, причем, учитывая сложившуюся в настоящее время судебную практику, сделать это будет достаточно сложно.

М.Н.Ахтанина
Издательство «Главная книга»
15.09.2005

Если контрагент не выполнил свои обязательства по договору, то своего рода мерой наказания для него является обязанность уплатить штраф и пени. Однако нужно ли суммы полученной неустойки включать в налоговую базу по НДС? Ответ на этот вопрос неоднозначный, так как Минфин отвечает отрицательно, а арбитражная практика сложилась в пользу налогоплательщиков. Как же быть фирмам, ведь принимать решение все же нужно?

Об обязанности уплатить кредитору неустойку (штраф и пени) в случае нарушения договорных обязательств сказано в статье 330 Гражданского кодекса. При этом соглашение о неустойке обязательно должно быть заключено в письменной форме (ст. 331 ГК РФ).

С экономической точки зрения разница между штрафом и пенями заключается в следующем:

  • целью взимания штрафа является возмещение фактических убытков фирмы либо упущенной экономической выгоды, которые произошли в результате нарушения контрагентом своих обязательств;
  • начисление пеней обычно связано с желанием возместить потери, которые связаны с имеющимися инфляционными процессами, при несвоевременном поступлении денежных средств.

Именно такой смысл придается указанным составляющим неустойки в смежной области законодательства — налоговом праве. Хотя на практике в результате того, что гражданское законодательство не содержит определений указанных понятий, они могут смешиваться либо подменять друг друга.

Начислять ли НДС? Данный вопрос давно является поводом для споров между чиновниками и налогоплательщиками. Вкратце напомним его предысторию.

В соответствии с редакцией подпункта 5 пункта 1 статьи 162 Налогового кодекса, которая действовала до 2001 года, в налоговую базу по НДС включались санкции, полученные за неисполнение или ненадлежащее исполнение договоров (контрактов), предусматривающих переход права собственности на товары, выполнение работ, оказание услуг. При этом санкции за просрочку надлежащего исполнения обязательства и (или) за неисполнение денежного обязательства учитывались при определении налоговой базы в части превышения полученных сумм над суммами, исчисленными исходя из ставки рефинансирования Банка России.

С 1 января 2001 года этот подпункт отменили Федеральным законом от 29 декабря 2000 г. № 166-ФЗ. Одновременно был отменен вычет входного НДС. Поскольку аналогичная норма отсутствовала в других нормативных актах, регулирующих порядок начисления и уплаты НДС, налогоплательщики на радостях решили, что теперь НДС можно не начислять. Но не тут то было!

внимание Неустойка, пени, штраф являются возмещением возможных убытков стороны, права которой нарушены неисполнением (ненадлежащим исполнением) договорных обязательств, и не увеличивают цену реализованных товаров (работ, услуг), так как не являются ее составной частью.

Минфин России: налог начислять нужно Специалисты Минфина России, а также налоговые органы и после отмены соответствующей нормы по-прежнему считают, что суммы неустойки необходимо включать в налоговую базу.

Одно из писем Минфина на эту тему — письмо от 13 марта 2007 г. № 03-07-05/11. В обоснование своих выводов, чиновники указывают на тот факт, что рассматриваемые поступления связаны с оплатой реализованной продукции. Значит, они увеличивают налоговую базу по аналогии с суммами, которые получены за реализованные товары (работы, услуги) в виде финансовой помощи, на пополнение фондов специального назначения, в счет увеличения доходов либо иначе связанных с оплатой реализованных товаров (работ, услуг) (подп. 2. п. 1 ст. 162 НК РФ).

Однако с Минфином России можно поспорить.

Альтернативная точка зрения Статьей 146 Налогового кодекса определен закрытый перечень операций, признаваемых объектом налогообложения. Штрафы, пени и неустойки в этом перечне отсутствуют.

Кроме того, налогоплательщик может использовать другие аргументы, которые обычно используют судьи при решении налоговых дел по рассматриваемому вопросу (см. таблицу 1).

Таблица 1. Подборка решений в пользу налогоплательщиков

№ п/п Номер Предмет спора Аргументы
1. Постановление ФАС Уральского округа от 13 августа 2007 № Ф09-6305/07-с2 по делу № А07-28250/06;
постановление ФАС Уральского округа от 9 августа 2007 г. № Ф09-6236/07-с2 по делу № А07-28249/06
Неустойка Предусмотренная статьей 162 Налогового кодекса иная связь с оплатой товара помимо финансовой помощи, пополнения фондов должна быть аналогичной указанным примерам, то есть компенсировать стоимость товара. Неустойка (пени, штрафы) же является способом обеспечения обязательств и компенсацией кредитору тех потерь, которые он понес в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств должником.
Полученные денежные суммы в счет неустойки являются внереализационными доходами и не подлежат налогообложению по НДС.
2. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 10 мая 2007 г. по делу № А29-7483/2006а;
постановление ФАС Северо-Западного округа от 11 декабря 2006 г. по делу № А05-7544/2006-34
Проценты за поль-
зование чужими денежными средствами в связи с несвоев-
ременной оплатой продукции
Проценты за пользование чужими денежными средствами уплачивают вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица (п. 1 ст. 395 ГК РФ). Поэтому начисление и взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами — способ защиты нарушенного права, мера гражданско-правовой ответственности, применяемой за нарушение договорных обязательств, и не связано с реализацией товаров (работ, услуг) и расчетами за них.
3. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 14 ноября 2005 г. № А19-4125/04-30-ф02-5651/05-с1;
постановление ФАС Поволжского округа от 26 января 2006 г. по делу № А72-4412/05-6/331
Штрафные санкции и пени В силу пункта 1 статьи 154 Налогового кодекса налоговая база при реализации товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг). Следовательно, НДС может облагаться только та сумма, которая увеличивает стоимость товаров (работ, услуг). Неустойка (пени, штрафы), в свою очередь, является способом обеспечения исполнения обязательств (ст. 330 ГК РФ), уплачивается сверх цены товаров и соответственно не является объектом обложения НДС.
4. Постановление ФАС Поволжского округа от 26 января 2006 г. по делу № А72-4412/05-6/331 Проценты, полу-
ченные за несво-
евременное исполнение договора
Статья 162 Налогового кодекса не предусматривает включение в налогооблагаемую базу по НДС пеней за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств, поскольку санкции связаны не с оплатой реализованных товаров (работ, услуг), а с нарушением договорныхобязательств и необходимостью возмещения причиненного вреда.

Предупреждаем, что несмотря на такое большое количество положительных для налогоплательщиков решений, при не включении неустойки в налоговую базу по НДС вероятность применения налоговым органом пеней, штрафных санкций и взыскания недоимки очень велика.

Поэтому организациям, не готовым к отстаиванию своих интересов в судебных инстанциях, настоятельно рекомендуем уплачивать НДС с сумм неустоек по хозяйственным договорам.

Если уплата неустойки за несвоевременную оплату товаров, работ, услуг (например, за несвоевременное перечисление арендной платы арендодателю) осуществляется без соответствующего решения суда, на основании договора, то датой получения доходов кредитором является день признания этих сумм должником. О том, какое обстоятельство свидетельствует о признании должником обязанности уплатить пени, Минфин напомнил в письме от 30.10.14 № 03-03-06/1/54946. В этом же письме чиновники ответили, нужно ли включать неустойку в налоговую базу по НДС.

Налог на прибыль

В пункте 1 статьи 330 ГК РФ установлено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства (ст. 331 ГК РФ).

Суммы неустойки включаются в налоговую базу по налогу на прибыль в двух случаях. Первый — когда вступит в законную силу решение суда о взыскании спорных сумм. Второй — когда эти суммы признает должник (п. 3 ст. 250 НК РФ). Соответственно, при методе начисления датой получения дохода будет считаться день вступления в законную силу решения суда или дата признания долга (подп. 4 п. 4 ст. 271 НК РФ).

Если кредитор учитывает данные суммы на дату их признания должником, необходимо иметь письменное свидетельство о признании должником обязанности по уплате неустойки. По мнению авторов письма, таковым документом может являться:
— двусторонний акт, подписанный сторонами (например, соглашение о расторжении договора, акт сверки и т п.);
— письмо должника;
— иной документ, подтверждающий факт нарушения обязательства, позволяющий определить размер суммы, признанной должником.

Кроме того, самостоятельным основанием, свидетельствующим о признании должником обязанности уплатить пени, является фактическая уплата (полная или частичная) кредитору соответствующих сумм. В этом случае уплаченные должником суммы подлежат включению кредитором в состав внереализационных доходов.

Отвечая на вопрос, нужно ли включать неустойку в налоговую базу по НДС, чиновники сослались на постановление Президиума ВАС РФ от 05.02.08 № 11144/07. В нем разъясняется, что неустойкой признается определенная договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (ст. 330 ГК РФ). То есть взыскание санкций в гражданском законодательстве связано не с оплатой товаров (работ, услуг), а с неисполнением или ненадлежащим исполнением гражданско-правовых обязательств. А поскольку данные суммы не связаны с реализацией по смыслу статьи 162 НК РФ, они не должны включаться в налоговую базу по НДС.

Учитывая позицию суда, чиновники Минфина подтвердили: суммы неустойки как ответственность за просрочку оплаты товаров, работ, услуг, полученных продавцом от покупателя, НДС не облагаются.

В налоговую базу по налогу на добавленную стоимость включаются только те суммы, которые по существу не являются неустойкой (штрафом, пеней), обеспечивающей исполнение обязательств, а фактически относятся к элементу ценообразования, предусматривающему оплату товаров (работ, услуг). Другими словами, НДС может облагаться только та сумма, которая увеличивает стоимость товаров (работ, услуг).

1 Звезда2 Звезды3 Звезды4 Звезды5 Звезд (Пока оценок нет)
Загрузка...
Adblock
detector